试析清末商事立法的历史进程
时间：2021-04-10 00:01:29 来源：雅意学习网 本文已影响 人 
摘要：20世纪初的清末商事立法运动，是中国法制史上的重大事件。这场大规模的立法活动，让当时的中国初步建立了商事法律体系，也给后人留下了值得借鉴的立法实践经验。研究清末商事立法，分析其得失，可以为我国现阶段商事立法，尤其是商事法律移植，提供有益的借鉴。
关键词：清末商事立法历史历程
一、清末商事立法的时代背景
（一）经济背景：鸦片战争后，民族资本的出现
1840年以后，中国社会形态急剧变迁，由传统的封建社会渐变为半殖民地半封建社会。西方国家资本大量流入以及中国民族资本主义的发展，使中国的经济结构出现了新变化，新的经济模式与封建社会自给自足的经济模式显著不同。中国民族资产阶级需要全新的商事制度以确认商人的法律地位，解决商业纠纷，保护商人利益。一部分开明的统治者也开始认识到制定商律的重要性和紧迫性。
（二）国际经贸背景：对外贸易活动蓬勃发展，涉外商事纠纷大量出现
鸦片战争以后，中国签订了许多不平等条约，被迫开放沿海沿江口岸通商。随着对外贸易活动不断增多，相关的商业纠纷也随之出现。但当时中国的商事法律极为缺乏，对于很多案件并没有可以直接适用的法律条文，出现了无法可依的局面，导致案件久拖不决。在无中国法可解决纠纷时，外商便利用领事裁判权，由领事决定适用外国商法，维护外商的利益。正如伍廷芳所言：“外人以我审判与彼不同，时存歧视。商民又不谙外国法制，往往疑为偏袒，积不能平。”①
（三）文化背景：重商观念、商战主张的广泛传播
战国以来，中国社会出现了士、农、工、商四个阶层。历代统治者都以农为本，以商为末，将“重农抑商”作为治国的基本方略。商人长期处于四民之末，其社会地位低下，商业活动也受到国家的限制。然而在鸦片战争之后，中国国力日益衰弱，清政府在内交外困的局面下，为解决财政困难，不得不重视商业，出台了大量奖励工商的政策，商人的地位也有了很大程度的提高，重商思想得到广泛传播。
（四）政治背景：为收回领事裁判权而进行的法律制度改革
领事裁判权的存在，一方面损害了清政府的司法主权完整；另一方面，又极大侵害着中国民众的利益。列强享有的治外法权，不但是外国侵略欺压中国百姓的一把利器，破坏着中国社会的秩序，更为关键的是它直接危急清政府的统治。收回领事裁判权，是清政府下决心变法的直接原因。
二、清末商事立法的主要成果
清末商事立法，以1906年清政府管制改革为时间界限，分两个阶段进行。1903年到1906年为立法第一阶段，1907年至1911年为立法第二阶段，两个阶段的主要立法成果有：
（一）《钦定大清商律》和《奖励商人投资法》
1903年，载振、伍廷芳牵头起草《钦定大清商律》，包括《商人通例》和《公司律》两个部分。《奖励商人投资法》，主要包括《奖励华商公司章程》《奖给商勋章程》《华商办理实业爵赏章程》和《改定奖励华商公司章程》等单行法律。为了鼓励商人投资设厂，清政府制定这些法律，明确规定了爵赏、奖励商勋等奖励办法。
（二）《破产律》
《破产律》分为9节，第一节呈报破产；第二节选举董事；第三节债主会议；第四节清算账目；第五节处分财产；第六节有心倒骗；第七节清偿展期；第八节呈报销案；第九节附则。其具有以下特色：
第一，《破产律》系统地引入了西方国家的破产制度，表现出较强的移植性。 第二，《破产律》反映出立法者开始重视自身国情和传统商事习惯，注意法律移植与本土资源利用的结合。
（三）《大清商律草案》及《改订大清商律草案》
《钦定大清商律》颁行后，其种种缺陷体现了出来：一是法律内容粗糙简单，二是该律内容脱离了中国的国情和传统的商事习惯，这些缺陷直接导致该律无法为国内工商业的发展服务，不能很好的促进民族工商业的发展，国内对该律的批评之声和要求修律之声渐多。鉴于这种情况，清政府决定重新制定商律，于是便产生了《改订大清商律草案》和《大清商律草案》。
《大清商律草案》是按照商法典的体系和要求来制定的，其内容包括总则、商行为、公司律、票据法、海船律五编共1008条，结构严谨，内容完备。这部法律草案明显具有仿造移植日本商法的痕迹，由于与中国国情不相符合，该草案未能通过审议得到颁行。
（四）《商法调查案理由书》
《商法调查案理由书》相较于《钦定大清商律》有如下进步之处：
第一，《商法调查案理由书》明确规定了公司是法人组织，这弥补了《钦定大清商律》没有规定公司法人人格属性的缺陷。第二，相较于1904年《公司律》，《公司律草案》采用了全新的公司分类原则。
第三，《调查案理由书》规范了公司经营方式，对于不符合公司运作规则的商业习惯，做出了相应的废除和修改。
三、清末商事立法的特点
第一，清末商事立法标志着传统的中国法律体系开始解体，传统重刑轻民的立法格局开始转变；第二，清末商事立法确认了资本经济的法律地位，鼓励和保护了工商业，规范了商业行为，有利于近代民族经济的发展；第三，清末商事立法以移植外国法律为主，同时注重吸收本土的商事习惯；最后确立了民商分立的立法模式
注释：
①《天津商会档案汇编(1903-1911)》上册，天津人民出版社1989年版，第284页。
参考文献：
[1]朱朱寿朋.光绪朝东华录[M].北京：中华书局,1984.
[2]大清法规大全.法律部[M].北京：考证出版社,1999.
[3]徐世英.清末商事立法研究[D].山东大学，2009.
[4]何晖.清末商事立法评述[N].华北电力大学学报，2007，（1）.
[5]赵玉环.清末商事立法评析[J].政法论坛，2009，（6）.
作者简介：熊伟杰 ，西南政法大学民商法学院2012级研究生。
