《惩治通奸罪的优流斯法》的还原及其逐条评注
时间：2021-03-22 16:06:08 来源：雅意学习网 本文已影响 人 
编者按 罗马公法的存在及其价值被我国多数学者否认，在此前提下，罗马刑法的存在及其价值被连带否认。但古罗马确实存在一套刑事立法，其中的《惩治通奸罪的优流斯法》确立了追诉时效制度、限期羁押制度、刑罚确定化制度、体现了和解的观念、保护人权的观念和正当程序的观念等，为现代刑法相应制度和观念的确立作出了贡献，故得到了近现代学者的广泛研究。本项研究力图向读者展现一个完整的罗马刑事立法文本并阐发其意义，以证明罗马刑法的存在及其价值。由于全文篇幅达近5万字，不便在一期全部发表，特拆分为《〈惩治通奸罪的优流斯法〉的还原及其逐条评注》和《审判通奸罪的常设刑事法庭的运作以及〈惩治通奸罪的优流斯法〉的适用效果》两文次第发表，请读者注意两文的内在关联，最好一并阅读。
内容摘要：公元前18年奥古斯都制定的《惩治通奸罪的优流斯法》具有重大研究价值，但其文本已佚失，其残篇散落在后世法学家对它的评注中。为了对它进行研究，近代法学家Barnabé Brisson、Johann Wilhelm Hoffmann、Karl Georg Bruns、Elizabeth Clare Tilson、M. H. Crawford对它进行还原，其还原结果大同小异。笔者也对该法进行了还原，由此得到一个古罗马刑事单行法的文本。该法包含10个条文，本文对它们一一评注，试图阐发每个条文的立法意图和制度创新，并得出研究结论：它们确立了追诉时效制度、限期羁押制度、刑罚确定化制度，体现了和解的观念、保护人权的观念和正当程序的观念，所有这些都证明了罗马刑法的发展水平，但它们也存在男权主义、把通奸不合理地入罪、以同样的刑罚处罚轻重不同的性犯罪、确立拷打奴隶制度，从而为一般的拷打制度开了路等缺陷。
关键词：通奸 刑罚确定化制度 《惩治通奸罪的优流斯法》 罗马刑法 限期羁押 追诉时效 拷打
一、序言
公元前18年，奥古斯都运用保民官的权力颁布了《惩治通奸罪的优流斯法》（Lex Iulia de adulteriis coercendis），该法首次把通奸公罪化，着重打击已婚妇女的通奸。由于法案提议者只有奥古斯都的族名优流斯（如果由执政官提出法案，则应有两人的族名），这个法律很可能是平民会决议。奥古斯都为何不通过百人团会议而是通过平民会议通过这一法律遂成为问题。我们知道，百人团会议代表了贵族派的意志，平民会议代表了民众派的意志。所以，尽管在奥古斯都时期，百人团会议还有召开——不然怎么会在公元9年出现《帕皮尤斯和波培乌斯婚姻法》（Lex Papia Poppaea nuptialis）？——奥古斯都还是选择了平民会作为自己的立法工具，这个法律“修理”贵族派的意图不言自明。这个法律与同年颁布的《鼓励结婚的优流斯法》（Lex Iulia de Maritandis Ordinibus）配套，力图重整罗马的家庭秩序，把国家的完善建立在家庭的完善上。该法有重大研究价值，因为它包含许多重要的西方刑事诉讼制度的肇始。正因为这样，它在后世得到了大量的研究，撇开下文将引述的18世纪法国的布里松和德国的霍夫曼的拉丁文研究专著不谈，在当代世界，直接或间接以该法作为博士学位论文选题的也非个别。文献实在太多，本文不宜综述。在这一方面，法国学者Philippe Moreau作了一个非常详尽的研究综述，它可在网上免费获得，有兴趣的读者可以参看，〔1 〕由此可知本文所涉主题之水深。
奥古斯都是受到过于泛滥的通奸现象的刺激才起意制定《惩治通奸罪的优流斯法》的。就女性通奸泛滥而言，罗马诗人卡图卢斯（Gaius Valerius Catullus，公元前84-公元前54年）捎给他情人的口信提供了这方面的证据：
祝她同她的情夫们过得快活，
她可以同时拥抱三百个人，
而不真爱任何一个，不断耗竭
他们的元气。〔2 〕
卡图卢斯生活的年代与奥古斯都差不多，他描述的这种性乱现象当在奥古斯都时代很普遍。奥古斯都的同时代人贺拉斯（Quintus Horatius Flaccus，公元前65—公元前8年）的如下诗行更补强了这方面的证据：
我们当今的时代罪恶横流，
玷污我们的婚床、后代、家园，
…………
趁丈夫宴饮，她马上找到
年轻的情人，把非法的欢乐，
不加选择地轻率赠人，迫不及待地熄灭了灯火；
甚至于公然地，不避讳丈夫，
她应招而去，——不论是大商户
或是西班牙来的船长——
千金买羞耻的阔气买主。〔3 〕
这是对罗马人的性道德的挽歌，描述一个妻子业余做妓女，而丈夫也无所谓。
文学是生活的镜子，它们反映的奥古斯都时代的性道德社情应该是真实可信的。
就男性通奸泛滥而言，奥古斯都的舅舅恺撒就是一个通奸高手。他习惯一边在元老院开会一边给自己的情人们写情书。〔4 〕刺杀他的马尔库斯·布鲁图斯就是他的情人塞维利娅的儿子，〔5 〕由于这种关系，恺撒已在自己的遗嘱中把布鲁图斯列为自己的继承人（替补第一继承人），但布鲁图斯不知恺撒的此等安排把剑刺向了一个关爱自己的人。〔6 〕在恺撒的凯旋式上，其士兵对统帅开的玩笑也是要围观的妇女警惕这个秃头的男人。〔7 〕最有意思的是，恺撒是个双性恋者，他少年时曾作为比提尼亚国王Nicomedes的情人的故事广为人知。〔8 〕据说他偷了1/3的元老的妻子，〔9 〕恺撒时代的元老院有900人，〔10 〕此数的1/3就是300人，恺撒的这个开放性后宫比东方君主的对应物规模大得多，他也够辛苦的。但他自己的女人也被人偷，他的死党克洛丢斯（Publius Clodius Pulcher）就在公元前62年的丰饶女神节那天化装成女人潜入他家中与其妻子庞培娅幽会，导致庞培娅被恺撒休掉。〔11 〕
