商事活动中营业转让标的之界定
时间：2021-03-18 04:03:08 来源：雅意学习网 本文已影响 人 
[摘要]营业转让是商事活动中存在的一种自由交易活动。营业转让标的是有利于营业活动进行的营业财产整体。营业转让是一种不同于企业合并、资产转让和股权转让的商事活动。所以，应该根据营业转让的特点设立相应的法律法规。通过对营业转让活动中营业转让标的界定、债权债务的承担问题进行研究，认为营业转让标的界定可以采用列举式和定义式相结合的界定方法；营业转让中债权的承担可以采用自由协商说为主，概括转移说为辅的标准；营业转让中的债务承担可以按照营业转让双方当事人有约定的从其约定，没有约定的，转让人在其转让前的债务范围内承担责任的标准。对这些问题的明确界定可以更好地保护相关当事人的利益，减少纠纷，提高交易的效率，增强交易的安全性，促进商事活动的有序进行。
[关键词]营业转让；标的界定；债权债务
[中图分类号]D90[文献标志码]A[文章编号]1000-8284（2017）03-0072-05
营业转让制度作为一项重要的商事制度，在商事活动中被广泛应用。我国相关学者对这个问题进行了不同程度的研究，每位学者都有自己的独特建议，对相关问题没有形成统一的学说，每位学者的立足点不同、侧重点不同，形成的观点也不同，以至于我国对该制度没有形成统一的法律规定。
营业转让制度法律规定不明确的现实导致该制度在适用中存在各种问题，裁判者对同一案件可能做出不同的裁判结果，严重影响了商事活动的正常进行，对交易相关当事人的利益保护不当，影响商事活动的效率，使商事活动不能顺利进行。
一、营业转让的基本理论
（一）营业转让的内涵
营业转让包括营业财产的转让和营业活动的转让。营业转让制度被商主体在商事交易中应用，该制度相对比较复杂，我国学者对该项制度的界定有不同的意见。
关于营业转让的概念，有以下几种观点：第一种是营业财产转让，认为营业转让即营业财产的概括转让，其本质上是买卖契约行为；第二种是营业组织转让，认为营业转让主要是营业中的事实关系和营业组织的集体转让；第三种是地位交替继承，认为营业转让是经营者地位的相互交替与承继；第四种是地位财产转让，认为营业转让是经营者地位的继承和营业财产的移转行为[1]。
目前，多数学者支持第一种观点，认为营业转让本质上是一种买卖契约行为，是指营业转让双方通过签订营业转让合同将营业的财产进行整体转让的行为。但营业转让与一般的商品买卖不同，营业转让的客体具有特殊性，营业转让过程中会关系多方当事人的权利与义务。因此，营业转让是通过买卖契约将营业转让给其他组织或个人经营的现象，概括说即为营业支配权的转移[2]。有的学者提出自己的观点，认为营业转让是营业转让人转让以营利为目的的财产整体和经营的行为，该观点承认经营也属于营业转让的内容，肯定了营业的整体性[3]。
本文认为营业转让是营业财产的整体转让行为。该定义认为营业转让的标的是可以使营业受让人继续经营的营业财产的整体。营业转让的目的是营业继续进行，所以营业转让概念的界定最主要的是强调营业的继续进行，强调转让的营业财产的整体性。关于營业转让内涵的争议本质上是营业转让标的界定的争议，为了更好地界定营业转让的内涵，下文将对营业转让标的界定问题进行论述。
（二）营业转让与相关制度的比较
1.营业转让与企业合并。 （1）企业合并的含义。
企业合并是指按照相关法律规定，由两个以上企业最后合并成一个企业的行为。在这个过程中需要交易主体签订合并合同，不经过清算过程。营业转让与企业合并的共同点是：都受到相关反垄断法的调整，都是通过签订合同的形式。
（2）营业转让与企业合并的区别。
一是标的不同：营业转让的标的是企业的一部分营业或者企业的全部营业，而整个企业则是企业合并的标的。
二是法律后果不同：营业转让是把营业进行转让，公司并不因此解散，公司的主体资格仍然保留，对其中债权债务的承继等问题我国法律并没有明确规定。而《公司法》明确规定：由合并后的公司承继企业合并中当事人的权利义务。
2.营业转让与资产转让。
（1）资产转让的含义。
资产转让的标的是公司的资产。很多学者认为营业转让与资产转让是等同的，实际上两者是不同的，要加以区别。
（2）营业转让与资产转让的区别。
一是标的不同：营业转让不仅包括有形资产转让和无形资产转让。资产转让主要是公司资产的转让。
二是法律关系不同：营业转让相对较为复杂，涉及债权债务的处理、劳动合同中相关主体的权利义务的处理等问题。资产转让涉及的内容相对单一，只涉及转让协议中的内容。
3.营业转让与股权转让。
（1）股权转让的含义。
股权转让是指依照相关法律规定，股东转让自己股权的行为。股东有偿转让自己的股权，股权的受让者支付价款，获得在公司中的地位。
（2）营业转让与股权转让的区别。
一是构成要素不同。营业转让的主体是公司，转让标的是营业财产。股权转让的主体是股东，转让标的是股权。
二是目的不同。营业转让是为了获得营业地位。股权转让是为了控制公司。
综上所述，我们发现营业转让与相关制度间存在相似之处，但每个制度也各有各的独特之处，为了更好地在实践中应用相关制度，我们对相关制度的不同之处进行分析，研究各种制度之间的区别，以便更好地区分相关制度，从而帮助我们在司法实践中准确界定商事行为的性质，以便准确适用法律，更好地保护相关当事人的合法权益，减少糾纷的发生，提高商事交易的效率。
二、营业转让标的界定的问题
（一）案例导入
案例：A公司向B银行贷款20 000元。次年A公司出资设立C公司，受让方C与A签订转让协议，约定由C购买A的有效资产，不直接支付现金，A的相应价款的银行债务转让给C，接纳A的职工，A的其他债务由A承担。A与银行就债权债务的转让问题签订了相关协议。银行因A未能还款，向法院提起诉讼，要求A与C共同偿还逾期贷款。法院一审判决A返还逾期贷款本息，C无清偿责任。银行对该判决不服，上诉至最高人民法院。最高人民法院判决认为：C接收A的资产债务的行为是分立合并行为，C应对A的上述债务承担连带责任，承担责任的范围为C接收A的财产的范围，可以向A追偿偿还的超过协议约定的金额部分。
