私募投资基金助力我国企业海外并购的三大法律障碍
时间：2021-03-18 00:03:03 来源：雅意学习网 本文已影响 人 
摘要据商务部统计，海外并购已经超过绿地投资，成为我国企业对外直接投资、实现“走出去”战略的最主要的方式。回顾以往我国企业海外并购中成功的案例，私募股权投资基金在海外并购的融资、交易、公关及整合等各个阶段都起到了非常专业和积极的作用，并且获得了学界及实务界的一致认可、甚至推崇。然而，私募股权投资基金在帮助我国企业进行海外并购的过程中，正在或者将要受到来自法律层面的掣肘，比如私募股权投资基金法律组织形式的混乱、对私募股权投资基金投资主体及对外资私募股权投资基金的各种限制，这些法律隐患都会对私募股权投资基金发挥其在海外并购中的积极作用产生障碍。
关键词海外并购私募股权投资基金法律障碍
一、 我国企业海外并购的现状及私募股权投资基金的积极作用
（一） 我国企业海外并购的现状
党的十八大三中全会重申了“走出去”战略，我国企业海外投资在近年高速增长。根据商务部的统计，2014年，我国境内投资者共对全球156个国家和地区的6 128家境外企业进行了直接投资，累计实现投资6 320.5亿元人民币（折合1 028.9亿美元）商务部：《2014年我国非金融类对外直接投资简明统计》，http：//fec.mofcom.gov.cn/article/tjzl/jwtz/201501/1853462_1.html，该数字逼近我国同期利用外资的1 195.6亿美元。商务部于2015年年初指出，我国对外投资有望超过外商对华投资，成为资本净输出国。商务部：《简政放权推动海外投资，新常态为海外并购带来新机遇》，http：//fec.mofcom.gov.cn/article/xwdt/gn/201501/1852064_1.html因此有些人士甚至提出：2014年为中国的“海外投资元年”孙鲁军：《备战对外投资元年》，载《财经》2014年第35期。，海外投资在寻求我国经济新的增长点的同时，也不断在锻造出一批具有国际竞争力的跨国公司。国际投资分为国际直接投资和国际间接投资，这里所说的海外投资是指我国对外的直接投资，包括绿地投资和海外并购。而其中，海外并购已经逐渐成为我国海外投资中的主要形式，2014年是中国企业跨境并购强劲发展的一年。商务部：《中国企业“走出去”步伐加快海外并购渐成新常态》，http：//fec.mofcom.gov.cn/article/xwdt/gn/201501/1850448_1.html目前，我国的海外并购从数量和规模上都进入了一个空前繁荣的阶段，但是成功的海外并购远远少于失败的案例。而在成功的案例中，学者及实务界人士逐渐总结出私募股权投资基金对海外并购的积极作用。
（二） 私募股权投资基金的积极作用
私募股权基金（PE或PEF）是指以非公开的方式向少数机构投资者或个人募集资金， 主要向未上市企业进行的权益性投资， 最终通过被投资企业上市、并购或管理层回购等方式退出而获利的一类投资H. Ordower， “The Regulation of Private Equity， Hedge Funds， and State Funds，” American Journal of ComparativeLaw， Vol.58， 2010， pp.295-321.。证监会2014年出台的《私募投资基金监督管理暂行办法》第二条规定：本办法所称私募投资基金，是指在中华人民共和国境内，以非公开方式向投资者募集资金设立的投资基金。
私募股权投资基金特有的属性决定了其在海外并购中突出的积极作用。第一，私募股权投资基金可以为我国企业海外并购提供充足的资金，解决海外并购的融资困难。因为企业的海外并购无论采取什么形式都需要巨额资本的投入，无论经济实力如何雄厚的企业都会出现资本短缺，这就需要从资本市场上融资。廖运凤：《中国企业海外并购》，北京：中国经济出版社2006年版，第183页。而私募股权投资基金往往拥有充足的资本或者可靠的融资渠道，帮助海外并购企业解决资金上的障碍。私募股权投资基金的介入可以拓宽融资渠道，提高企业并购能力，降低财务风险。赵骏、于野：《论私募股权基金在我国企业海外投资中的角色与作用》，载《浙江大学学报》（人文社会科学版）2011年第1期。例如2009年9月下旬，高盛集团旗下私募基金GS Capital Partners VI Fund与吉利汽车集团签署协议，向后者定向发行2586亿港币（约合33亿美元）的可转换债券和认股权证，所得资金将主要用于收购沃尔沃，解决了吉利收购沃尔沃的融资问题。第二，私募股权投资基金可以为我国企业对外并购提供公关途径，绕开东道国的投资壁垒，降低政治风险。我国企业海外并购的重点对象集中在西方发达国家，以获取资源、品牌、技术及市场，从而提高自身的竞争力。然而西方发达国家对待来自中国的投资时，态度是极其谨慎甚至是抵触的。2005年中海油并购优尼科及近年来华为、中兴屡次赴美投资等诸多失败案例，凸显以美国为首的西方发达国家对待中国投资的政治壁垒。而2008年曼达林基金帮助中联重科成功收购CIFA也显示了私募股权投资基金，尤其是外资私募股权投资基金在政治公关和降低风险方面的能量。第三，私募股权投资基金的专业投资技能与其所掌握的深层信息，可以为海外并购企业提供并购经验，降低决策风险。在我国已经或者准备进军海外的企业中，拥有成功海外投资经验的企业寥寥无几，因此必须要借助专业的投资团队提供投资信息并制定投资策略。在这一点上，已经有很多的成功案例。比如，中信产业基金帮助三一重工成功收购德国普茨迈斯特。作为熟悉并购交易以及拥有大型企业管理经验的中信产业基金，其进入恰好能够有效弥补三一重工的短板。私募股权投资基金在其中的主要作用，就是为三一重工提供并购前的尽职调查服务、并购规则服务以及并购后的管理经验及帮助。第四，私募股权投资基金可以充当参与并购各方的“中间人”，减小并购后的整合难度，降低整合风险。根据企业并购中的“七七定律”，即70%的企业并购是失败的，而失败的并购中有70%是由于整合失败。私募股权投资基金的参与可以为我国企业与海外的被并购企业之间建立起一座桥梁和平台，使得双方能够充分沟通、相互信赖，为并购后的整合铺平道路。例如，在中联重科并购CIFA案例中，弘毅投资联合曼达林基金在整合中起到了“文化缓冲带”的作用，通过组建“整合委员会”缓解了整合的中东西方文化冲突。
