浅谈指导性案例之关键词
时间：2021-04-18 20:02:14 来源：雅意学习网 本文已影响 人 
[摘 要]作者通过上网搜集有关第一批指导性案例的学术文章以及第二批指导性案例，结合《最高人民法院关于司法解释的规定》、《最高人民法院关于案例指导工作的规定》和《最高人民法院关于第一批指导性案例的通知》分析判例在法律领域的重要性，着重研究指导性案例的关键词，从特点、功能和选择原则三方面分析，得出关于指导性案例关键词的初步认识。
[关键词]判例；指导性案例；案例指导制度；关键词；特点；功能；选择原则
一、关于案例、指导性案例的概论
（一）起始
自2005年，司法改革二五纲要列进案例指导制度；2010年11月26日最高人民法院“为了贯彻落实中央关于建立案例指导制度的司法改革举措”，印发了《关于案例指导工作的规定》；2011年12月20日，最高人民法院发布了第一批指导性案例，这是贯彻落实案例指导制度要求，深入推进司法改革创新的举措；截止到目前为止，最高人民法院共发布了五批指导性案例。
（二）为什么需要指导性案例
法律在英语中最初的原意就是公平正义。现行国家法律体系中法律主要以判例法和制定法两种表现形式。英美法系是典型的判例法国家，法官造法，遵循先例。而以德日为代表的大陆法系则主张成文法。本文主要就判例制度进行说明。
判例制度的优点在于使法律的灵活性和确定性统一起来，不采用包罗万象、一劳永逸的立法方式。遵循先例的原则体现了同等事物同等对待的基本的社会正义。再者，判例法要求判决书中判决理由详细论述。且在社会公开，有利于司法的监督。最后，判例法江案件判断的过去价值标准语现在价值标准统一起来，弥补了成文法的不足。但从另一角度而言，判例浩如烟海，使得诉讼日趋职业化，也使得法律渐渐脱离大众；判例的编纂、整理耗费了大量的人力、物力、才力，法律人才的培养也会自然提高诉讼成本，浪费司法资源；法官有了创制法律的权力，既是立法者又是执法者，自由裁量的自主性过大。
中国自古以来就是典型的成文法国家，制定法始终比判例法发挥着更加广泛更为重要的作用。至于制定法，不可避免地要面临司法解释的问题。司法解释是联系高度抽象的明文法和变化多端的现实状况的桥梁，试图建立的规范性解释，而这种准法律效力的解释为了调整社会现象陷于再度抽象的尴尬处境。而从律解释其目的就在于沟通抽象规范与具体事实来看，抽象的规范性身并没有完成至少没有完全完成法律解释的使命。自然，法律工作者就不得不思考如何解决这一问题，指导性案例也许正给了他们一种启示。指导性案例的解释功能不仅来源于具体案件裁判过程，还以具体案例的形式表现出来，相比于普通的司法解释，更为具体性，可以为法官司法裁判所直接适用。指导性案例很大程度上将不确定概念具体化，因为其本身包含了丰富的事实因素。
二、关于指导性案例之关键词
（一）概论
正因为指导性案例在解决司法解释不足性方有着独特的作用，那么撰写制定时更要规则性、科学性。笔者在文章中将对指导性案例的关键词方面作深入分析。
指导性案例除标题外由关键词、裁判要点、相关法条、基本案情、裁判结果和裁判理由等六个部分组成。关键词作为正文第一部分，有着提纲挈领不可小视的作用。指导性案例的关键词作为一种摘要，既高度概括了案例内容，又简明扼要地给读者不至于冗繁的印象。
（二）关键词的特点
第一个关键词说明的是该案例的性质，即民事、行政，还是刑事，或是民事诉讼、行政诉讼、刑事诉讼。接下来的几个关键词揭示的是案件的焦点，裁判的核心理由。若为一刑事案例，则第二个关键词为所犯罪名。就以潘玉梅、陈宁受贿案为例说明。这是关于新手段、新形式受贿罪的认定问题。首先该案是刑事受贿案件，前两个关键词已揭示。案件的核心焦点是以“合办”公司受贿和非正常市场价低价购房的新形式、新手段的受贿认定问题、关于《刑法》第三百八十五条第一款受贿罪中“为他人谋取利益”的解释问题以及受贿数额计算，掩饰受贿退赃行为的认定问题。这些都是以本案为典型代表的新形式、新手段受贿罪在审判过程中的关键节点，自然应当在关键词：“合办”公司受贿、低价购房受贿、承诺谋利、受贿数额计算和掩饰受贿退赃中体现。
关键词的选择与排序上与裁判要点的逻辑对应性。裁判要点是就案件的关键问题作出分析解释，与关键词有本质上的一致性。仍以潘玉梅、陈宁受贿案为例，该指导性案例的裁判要点有四个，分别对关键词中“合办”公司受贿；承诺谋利，受贿数额计算；低价购房受贿；掩饰受贿退赃作出解释说明，将抽象性争论点具体化。继而关键词、裁判要点和裁判理由从抽象到具体形成系统化的统一。
（三）关键词的功能
1.揭露性功能
揭露案件本质，说明澄清案件核心裁判争议。指导性案例都是经过严格程序层层挑选编纂出来的。首先要确保这些指导性案例是适用法律正确、案件裁判的法律与社会效果良好的案例，尽量避免对之产生不同的看法或分期、指导性体现在案例本身具有典型性和新颖性，前沿性和前瞻性，辅助性和衡平性，决断性和明确性。因而对这类案件的本质与解决的争议和漏洞的说明至关重要。
2.学习性功能
指导性案例具有针对性和指导性，特别是对中基层法院处理类似案件有较好的指导作用，以此来不断总结审判经验，为制定相关司法解释创造条件。学习关键词对案件的把握程度，高度的概括技术。在“应当参照”过程中确定待解决案件与该指导性案例是否具有类似性关键在于这些案件的关键因素是否具有类似性。例如潘玉梅、陈宁受贿案关键词中的承诺谋利，如果是关于为他人谋取利益，尚未进行到实施和实现的阶段就被公安机关调查，仍以承诺谋利论。
学习性功能不仅仅针对法律工作者，还和当事人，普通民众有关。当事人根据关键词，了解与本案的一致性，只要类似案件的裁判符合指导性案件的裁判要点，可以引用为说理依据，也可以不在裁判文书中具体引用。如果当事人在诉中明确要求法院参照某个指导性案例，法官可以在裁判文书的说理中作出回应并说明理由，这对促进司法公开公平公正有很大的作用。
